在前不久某省召開(kāi)的江蘇省環(huán)保局長(cháng)座談會(huì )上，一位局長(cháng)提出“自動(dòng)監測數據能否作為行政處罰的依據”問(wèn)題，隨即引來(lái)熱烈討論。

其實(shí)，對自動(dòng)監測數據能否作為行政處罰依據的問(wèn)題，早有肯定性答案。既然如此，為何還會(huì )引起與會(huì )者熱烈討論，甚至是爭論呢？對這個(gè)執法中經(jīng)常遇到的問(wèn)題，筆者認為有必要再作一探究。

梳理：自動(dòng)監測數據作為行政處罰依據有明確規定

2010年《環(huán)境行政處罰辦法》第三十六條規定，環(huán)境保護主管部門(mén)可以利用在線(xiàn)監控或者其他技術(shù)監控手段收集違法行為證據。經(jīng)環(huán)境保護主管部門(mén)認定的有效性數據，可以作為認定違法事實(shí)的證據。

該辦法將“經(jīng)環(huán)境保護主管部門(mén)認定有效”作為前提條件，是基于當時(shí)在線(xiàn)監測設備技術(shù)性能等歷史條件作出的謹慎規定。但對環(huán)境保護主管部門(mén)如何“認定”，如哪一級環(huán)保部門(mén)認定、按什么樣的程序認定，卻沒(méi)有作出規定。這大約就是執法人員糾結的源頭。

此外，針對執法實(shí)踐中遇到的問(wèn)題，原環(huán)境保護部還有兩個(gè)相關(guān)復函，一個(gè)是2016年5月13日致函天津市環(huán)保局《關(guān)于污染源在線(xiàn)監測數據與現場(chǎng)監測數據不一致時(shí)證據適用問(wèn)題的復函》：“現場(chǎng)監測可視為對企業(yè)在線(xiàn)監測設備進(jìn)行的比對監測。若同一時(shí)段的現場(chǎng)監測數據與經(jīng)過(guò)有效性審核的在線(xiàn)監測數據不一致，現場(chǎng)監測數據符合法定的監測標準和監測方法的，以該現場(chǎng)監測數據作為優(yōu)先證據使用。”

另一個(gè)是2016年8月16日致河南省環(huán)保廳《關(guān)于自動(dòng)在線(xiàn)監控數據應用于環(huán)境行政執法有關(guān)問(wèn)題的復函》：“根據《環(huán)境行政處罰辦法》第三十六條和第三十二條的規定，污染源自動(dòng)在線(xiàn)監控數據與其他有關(guān)證據共同構成證據鏈，可以應用于環(huán)境行政執法。”

不過(guò)，與前一個(gè)復函肯定、明確，操作性很強不同，后一個(gè)復函，現實(shí)中對共同構成證據鏈的問(wèn)題，認識不同。這大約也是執法人員對自動(dòng)監測數據作為執法證據心中沒(méi)底的另一個(gè)糾結。

2016年11月，國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《控制污染物排放許可制實(shí)施方案》中也明確規定“企事業(yè)單位在線(xiàn)監測數據可以作為環(huán)境保護部門(mén)監管執法的依據。”

此外，《中華人民共和國環(huán)境保護稅法》第十條在明確應稅污染物計算辦法時(shí)，將“納稅人安裝使用符合國家規定和監測規范的污染物自動(dòng)監測設備的，按照污染物自動(dòng)監測數據計算”，排在四種計算辦法的第一位。

綜上可見(jiàn)，自2010年以來(lái)，無(wú)論是原環(huán)境保護部的部門(mén)規章或對地方的復函，還是中辦、國辦文件，抑或國家法律，雖然對自動(dòng)監測數據作為行政執法依據規定的表述有一個(gè)發(fā)展演變的過(guò)程，但總體是前后一貫的，即：自動(dòng)監測數據可作為環(huán)境行政處罰等監管執法的依據。

對策：只有嚴厲打擊數據造假才能讓執法者放心

既然有依據，為什么還會(huì )糾結“是否可以”呢？筆者認為原因在于執法人員在實(shí)踐中感到一些企業(yè)自動(dòng)監測數據不靠譜、不可信，從而不敢用。這一是感到監測設備本身不可靠，再有與監測設備朝夕相處的人不可靠。

按照國家有關(guān)規定和監測規范安裝使用監測設備，是法律和國家政策對重點(diǎn)排污單位要求的規定動(dòng)作。安裝自動(dòng)監測設備的全部意義，在于使用其數據。

如果說(shuō)前些年自動(dòng)監測設備的技術(shù)性能不成熟、不穩定，數據還不能放心使用。那么，通過(guò)近些年的改進(jìn)，自動(dòng)監測設備的技術(shù)性能已經(jīng)成熟、穩定，只要沒(méi)有人為蓄意干預，監測數據是可靠的，完全可以放心作為執法依據。

在技術(shù)上不存在問(wèn)題之后，對人為蓄意干預自動(dòng)監測數據的不法行為必須嚴加防范和懲處，以保障自動(dòng)監測數據真實(shí)可靠。

當前，國家嚴厲打擊監測數據造假行為具有充分的法律政策依據。環(huán)境保護法第四十二條、第六十三條、第六十五條、新“兩高”環(huán)境司法解釋第十條等，都對打擊監測數據造假行為作了明確規定。

此外，中辦、國辦《關(guān)于深化環(huán)境監測改革提高環(huán)境監測數據質(zhì)量的意見(jiàn)》也要求嚴厲懲處環(huán)境監測數據弄虛作假行為。

江蘇高院在2018年7月出臺的生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟案件的審理指南也明確規定，從事環(huán)境監測設備維護、運營(yíng)的機構存在此種情形的，必須承擔生態(tài)環(huán)境損害賠償連帶責任。從目前各地的辦案實(shí)踐看，這個(gè)賠償數額往往是較大的。

近年來(lái)，相關(guān)部門(mén)正在逐步加大對企業(yè)自動(dòng)監測的管理和對造假行為的打擊力度。今年以來(lái)，生態(tài)環(huán)境部和國家市場(chǎng)監管總局印發(fā)了《關(guān)于加強生態(tài)環(huán)境監測機構監督管理工作的通知》，生態(tài)環(huán)境部還制定了《生態(tài)環(huán)境監測質(zhì)量監督檢查三年行動(dòng)計劃（2018-2020 年）》，將環(huán)境監測數據弄虛作假行為的監督舉報納入12369環(huán)境保護舉報和12365質(zhì)量技術(shù)監督舉報受理范圍。并與公安、檢察機關(guān)建立移送適用行政拘留環(huán)境違法案件的機制，對查實(shí)的篡改偽造環(huán)境監測數據案件，涉嫌犯罪的，依法將證據材料移送公共機關(guān)處理。

這些都充分表明國家嚴肅查處監測數據弄虛作假行為的堅決態(tài)度。在執法中，應加強對排污單位和環(huán)境自動(dòng)監測運維機構開(kāi)展數據質(zhì)量檢查，對環(huán)境監測數據弄虛作假行為零容忍，引導和倒逼企業(yè)和第三方運維公司堅守職業(yè)底線(xiàn)，保障自動(dòng)監測數據真實(shí)可靠，從而放心地作為執法監管和決策的依據。